Policiamento não competitivo impulsionado com a entrada de uma segunda agência na briga

O principal aplicador da lei trabalhista do governo Biden criou um problema imediato para os empregadores que usam acordos de não concorrência, mesmo enquanto aguardam uma proibição mais ampla desses contratos restritivos de outra agência, a Federal Trade Commission.

Pactos de não concorrência violam a lei trabalhista federal, com exceções restritas, anunciou a Conselheira Geral do Conselho Nacional de Relações Trabalhistas, Jennifer Abruzzo, em 30 de maio. eles podem enfrentar acusações da agência sobre o uso de contratos restritivos.

"Embora seja apenas a teoria de Abruzzo, um empregador pode ser forçado a uma prática trabalhista injusta e cara apenas para litigar sua teoria", disse Jerry Hunter, ex-conselheiro geral da NLRB que representa a administração da Bryan Cave Leighton Paisner LLP.

O memorando de Abruzzo dobra o número de agências federais conduzindo a fiscalização contra cláusulas restritivas. Enquanto a FTC segue com seu processo de regulamentação mais lento - provavelmente concluído em abril de 2024 -, ela trouxe várias ações de execução mais imediatas contra fabricantes de recipientes de vidro e uma empresa de segurança para uso dos acordos.

O NLRB está bem posicionado para conduzir uma aplicação semelhante. A aparição do conselho no cenário não competitivo pode aumentar o poder de permanência na supervisão federal dos acordos, já que a FTC enfrenta a ameaça iminente de processos judiciais sobre sua regra proposta.

No curto prazo, as empresas podem esperar enfrentar maior escrutínio e aplicação caso a caso sobre o uso de acordos restritivos como resultado do envolvimento do NLRB, disse Catherine Fisk, professora da Escola de Direito da Universidade da Califórnia, em Berkeley.

"Muitos acordos de não concorrência que anteriormente eram considerados legais agora são nulos", disse Fisk. "Isto é, eles são uma prática trabalhista injusta, então qualquer esforço para fazer valer presumivelmente resultaria em uma acusação de prática trabalhista injusta."

O memorando de terça-feira é apenas o mais recente esforço federal para aceitar acordos de não concorrência, que o Departamento do Tesouro descobriu cobrir cerca de um em cada cinco trabalhadores americanos. Proibir as cláusulas nos contratos de trabalho aumentaria os salários em quase US$ 300 bilhões por ano, disse a FTC.

A autoridade do NLRB sobre não concorrentes não é tão abrangente quanto a da FTC. Limita-se a acordos entre funcionários comuns e empregadores e não pode tocar em acordos que restrinjam o movimento pós-emprego de gerentes ou supervisores, disse Anthony Haller, sócio da Blank Rome.

Mas, ao jogar seu chapéu no ringue, o NLRB pode ajudar no trabalho de sua agência irmã, disse Fisk. Mais agências se envolvendo na pressão para banir empresas não competitivas aumenta imediatamente a pressão sobre as empresas, acrescentou ela. E os diferentes mecanismos de aplicação e referência entre a FTC e a NLRB significam que eles terão uma variedade maior de maneiras de encontrar e confrontar acordos ilegais, disse Fisk.

O imediatismo é um fator importante - os funcionários podem apresentar uma acusação de prática trabalhista injusta que inicia a ação do NLRB assim que "amanhã", ao contrário da regra da FTC, disse Fisk.

O esforço coordenado é o reflexo mais recente da abordagem de todo o governo para aumentar a concorrência que o presidente Joe Biden dirigiu em uma ordem executiva de julho de 2021.

Abruzzo observou esse objetivo em uma nota de rodapé do memorando, dizendo que está "comprometida com uma abordagem interagências para restrições ao exercício dos direitos dos funcionários, incluindo limites à mobilidade profissional dos trabalhadores", e apontando para acordos de colaboração assinados pelas agências no verão passado que impulsionaram o esforço.

A tentativa da FTC de cumprir a proibição proposta está enfrentando fortes ventos contrários. A Câmara de Comércio dos EUA e outros grupos empresariais prometeram lutar contra a regra final no tribunal, argumentando que a agência carece de autoridade estatutária e legal para promulgar o regulamento.

O memorando do NLRB parece ser um "backstop" ou "Plano B" para a regra mais ampla da FTC, disse Glenn Spencer, vice-presidente sênior da Câmara, a repórteres em uma coletiva de imprensa esta semana. Embora não haja um ângulo legal para contestar o memorando em si, a Câmara planeja "intervir para garantir que obtenhamos uma decisão que consideramos correta" se e quando as empresas recorrerem da aplicação do NLRB a um tribunal federal, disse Spencer.